Залог доли ооо в силу закона

Не позднее чем в течение двух рабочих дней с момента нотариального удостоверения договора залога доли или части доли в уставном капитале общества нотариус, совершивший нотариальное удостоверение договора залога, совершает нотариальное действие по передаче обществу, доля или часть доли в уставном капитале которого заложена, копии этого заявления. По соглашению сторон договора залога общество, доля или часть доли в уставном капитале которого закладывается, может быть уведомлено об этом одним из лиц, заключивших договор залога. В этом случае нотариус не несет ответственность за неуведомление общества о заключении договора залога.

2. Договор залога доли или части доли в уставном капитале общества подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет за собой ее недействительность. Залог доли или части доли в уставном капитале общества подлежит государственной регистрации в порядке, установленном пунктом 3 настоящей статьи, и возникает с момента такой государственной регистрации.

В случае, если договор управления залогом заключен после внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи об обременении залогом доли или части доли в уставном капитале общества, заявление о внесении соответствующих изменений в запись в едином государственном реестре юридических лиц направляется нотариусом в предусмотренном настоящей статьей порядке на основании обращения управляющего залогом. Обращения залогодержателей, сведения о которых содержатся в едином государственном реестре юридических лиц, для внесения указанных изменений не требуются.

В случае, если залог доли или части доли в уставном капитале общества в соответствии с гражданским законодательством либо договором залога доли или части доли возникнет в будущем, заявление о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц подписывается и направляется в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, залогодателем в срок не позднее чем в течение трех дней со дня выполнения всех условий и наступления всех сроков, необходимых для возникновения залога.

3. В течение двух рабочих дней со дня нотариального удостоверения договора залога доли или части доли в уставном капитале общества, за исключением случаев, если в соответствии с гражданским законодательством либо договором залога доли или части доли в уставном капитале общества залог возникнет в будущем, нотариус, удостоверивший договор залога, подает в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц. Заявление направляется в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью нотариуса, удостоверившего договор залога доли или части доли в уставном капитале общества.

Залог доли в уставном капитале ООО: регистрация, риски, последствия

1. При заключении сделки между участниками компании – только подписания соответствующего договора.
2. При сделке с третьим лицом:

• проверки отсутствия запрета в уставе Общества;
• организации и проведения собрания участников, при необходимости внеочередного, на котором будет рассмотрен вопрос о даче согласия на предоставлении доли (ее части) в залог;
• подписания соответствующего договора.

1. При сделке между единственным участником и третьим лицом – принятия единоличного решения о залоге и подписания договора.

• сохранение залогодержателем (продавцом-участником ООО) имущественных и корпоративных прав до момента выполнения условий, дающих покупателю право полного распоряжения приобретенной долей (обычно речь идет о полной оплате стоимости);
• предотвращения распоряжения долей до выполнения сторонами всех обязательств по основной сделке – купле-продаже.

Залог доли в компании – это залог, предметом которого выступает совокупность имущественных прав (требований). Если руководствоваться общим правилом о таком предмете залога, то передаче залогодержателю подлежат все права участника ООО – корпоративные права, а также все иные права, вытекающие из предмета залога.

1. Другие участники ООО. В этом случае нет никаких ограничений на залог, как и не требуется согласование вопроса внутри Общества.
2. Третьи лица. Здесь обычно речь идет о банке-кредиторе, о юридическом или физическом лице, готовом предоставить заем, а также о частных договорных отношениях, в которых доля может послужить эффективным обеспечением обязательств. При сделках с третьими лицами залог – не безусловное право. Он может быть прямо запрещен уставом и в этом случае невозможен, а при отсутствии запрета – требует согласия прочих участников ООО при положительном решении, принятом как минимум большинством голосом.

Залог единственной доли или доли (долей) в размере 51% и выше потенциально влечет утрату корпоративных прав и контроля над бизнесом. По умолчанию это следует из положений ГК РФ о залоге, предметом которого выступают имущественные права. Предотвратить такое развитие ситуации можно только условиями договора, но в этом случае риски кредитора повышаются, и он может не согласиться на уменьшение своих правомочий по сравнению с предусмотренными законом.

Статья 22

В случае, если залог доли или части доли в уставном капитале общества в соответствии с гражданским законодательством либо договором залога доли или части доли возникнет в будущем, заявление о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц подписывается и направляется в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, залогодателем в срок не позднее чем в течение трёх дней со дня выполнения всех условий и наступления всех сроков, необходимых для возникновения залога.

1. Участник общества вправе передать в залог принадлежащую ему долю или часть доли в уставном капитале общества другому участнику общества или, если это не запрещено уставом общества, с согласия общего собрания участников общества третьему лицу. Решение общего собрания участников общества о даче согласия на залог доли или части доли в уставном капитале общества, принадлежащих участнику общества, принимается большинством голосов всех участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества. Голос участника общества, который намерен передать в залог свою долю или часть доли, при определении результатов голосования не учитывается.

К нотариальному удостоверению договора залога доли или части доли в уставном капитале общества, за исключением случаев, если на момент нотариального удостоверения договора залога доля или часть доли ещё не принадлежит залогодателю, применяются правила, предусмотренные пунктами 13 и 13.1 статьи 21 настоящего Федерального закона.

При прекращении договора управления залогом нотариус на основании обращения всех залогодержателей, являющихся сторонами договора управления залогом, или иного уполномоченного в соответствии с договором или решением залогодержателей лица направляет заявление о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц, в соответствии с которым из единого государственного реестра юридических лиц исключаются сведения об управляющем залогом.

Не позднее чем в течение двух рабочих дней с момента нотариального удостоверения договора залога доли или части доли в уставном капитале общества нотариус, совершивший нотариальное удостоверение договора залога, совершает нотариальное действие по передаче обществу, доля или часть доли в уставном капитале которого заложена, копии этого заявления. По соглашению сторон договора залога общество, доля или часть доли в уставном капитале которого закладывается, может быть уведомлено об этом одним из лиц, заключивших договор залога. В этом случае нотариус не несёт ответственность за неуведомление общества о заключении договора залога.

В период с 15 января 2022 года до перехода к регистрации всех совершаемых нотариальных действий в электронной форме нотариусы вносят сведения об удостоверении договоров залога доли в уставном капитале ООО в реестр нотариальных действий единой информационной системы нотариата (ст. 17 Федерального закона от 29.12.2015 N 391-ФЗ).

Не позднее чем в течение двух рабочих дней с момента нотариального удостоверения договора залога доли в уставном капитале ООО нотариус, совершивший нотариальное удостоверение передаёт обществу, доля или часть доли в уставном капитале которого заложена, копии данного заявления (абз. пятый п. 3 ст. 22 Закона об ООО).

По соглашению сторон договора залога ООО, доля в уставном капитале которого закладывается, может быть уведомлено об этом одним из лиц, заключивших договор залога. В этом случае нотариус не несет ответственность за неуведомление общества о заключении договора залога.

Залог прав участника ООО осуществляется посредством залога принадлежащей ему доли или части доли (далее — доли) в уставном капитале общества в соответствии с правилами, установленными ГК РФ и Федеральным законом от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее — Закон об ООО (п. 1 ст. 358.15 ГК РФ).

Залог является способом обеспечения исполнения обязательства, в силу которого кредитор по этому обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения или ненадлежащего его исполнения должником получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит имущество залогодателя, за изъятиями, установленными законом (п. 1 ст. 334 ГК РФ).

Залог доли в ООО

1. Раскрытие информации о статусе доли. Собственник актива должен предоставить контрагенту полные и достоверные сведения. Последующий залогодержатель вправе знать обо всех ранее подписанных соглашениях и своей очередности в перечне кредиторов. Пренебрежение п. 3 ст. 342 ГК РФ станет основанием для взыскания убытков. Отвечать перед пострадавшим залогодержателем виновник будет всем имуществом (А12-1712/03-С32).
2. Уведомление заинтересованных лиц. О совершении сделки собственник доли извещает других залогодержателей в письменном виде. Содержание такого соглашения раскрывается лишь при наличии соответствующего запроса (п. 4. ст. 342 ГК РФ).

При смерти участника ООО, его заложенная доля переходит наследнику. В этом случае залогодержатель не лишается своего права на взыскание предмета залога в случае непогашенного обязательства (Читайте также статью ⇒ Бухгалтерский учет залога: что следует знать бухгалтеру в 2022 году).

Срок для подачи такого заявления законодательством не ограничен. Но прописать его можно в договоре залога. В случае если залогодержатель не торопится подавать такое заявление или вовсе отказывается от его подаче, залогодатель может обратиться в суд для принудительной подачи заявления о погашении обязательства.

1. Залогодатель. В большинстве случаев в этой роли выступают непосредственно должники. Однако передавать доли уставного капитала ООО в залог можно и другим лицам (ст. 335 ГК РФ). Инструмент схож с поручительством. Отличие заключается в ограничении ответственности залогодателя стоимостью ценных имущественных прав. Юридическую природу механизма разъяснила Судебная коллегия по гражданским спорам ВС РФ в определении № 24-КГ16-20 от 20.12.16. Заключить договор о залоге вправе лишь полноправные собственники актива. Препятствием является наложение на долю ареста, ограничения в распоряжении или наличие в уставе прямого запрета.
2. Залогодержатель. Участником с этой стороны может стать физическое лицо, предприниматель или организация, если основное обязательство составлено в их пользу. Залогодержателем вправе быть и другой действующий собственник фирмы. Статья 335.1 ГК РФ допускает нахождение имущества в залоге у нескольких лиц одновременно. В этом случае каждый из держателей имеет равное право требования. Примерами реализации нормы на практике являются дела А31-7645/2022, А40-151067/12.

— Документы, подтверждающие правоспособность юридического лица и полномочия лица, подписывающего договор (Устав, Сертификаты о регистрации, о директорах, об акционерах, об адресе, выписка из торгового реестра, решение о назначении руководителя, доверенность, решение участников/акционеров о продаже доли уставного капитала (крупная сделка) и т.д. в зависимости от страны инкорпорации). Документы должны быть легализованы, переведены на русский язык, а подпись переводчика нотариально удостоверена.

Приведенные выше теоретические рассуждения позволяли по-разному толковать нормы ГК РФ о залоге и Закона о залоге. Если исходить из того что под термином «движимое имущество» законодатель подразумевал также права (в том числе долю в ООО), то к ситуации с залогом доли могли применяться положения ст. 349 и ст. 350 ГК РФ. Следуя такому подходу, доля должна была реализовываться на торгах. Однако если исходить из того что движимое имущество — это только движимые вещи, то ст. 350 ГК РФ на доли в ООО не распространялась. В таком случае, следуя буквальному толкованию ст. 350 и ст. 349 ГК РФ и исходя из принципа свободы договора, можно было сделать вывод о том, что стороны имеют право самостоятельно определить порядок реализации заложенного имущества, которое не относится к вещам, в частности доли в уставном капитале ООО. Вместе с тем согласно пп. 1 п. 3 ст. 349 ГК РФ обращение взыскания на долю должно было происходить в судебном порядке.

Это было невозможно по крайней мере при залоге доли третьему лицу. Передача доли в залог другому участнику допускала возможность иного вывода (как указывалось выше, из ст. 22 ФЗ об ООО было неочевидно, требуется ли согласие общества на залог доли другому участнику).

Во-первых, согласно п. 2 ст. 349 ГК РФ удовлетворение требования залогодержателя за счет заложенного имущества без обращения в суд допускается, если иное не предусмотрено законом, на основании соглашения залогодателя с залогодержателем. При этом согласно п. 3 указанной статьи такое соглашение может быть заключено в любое время или включено в договор о залоге.

Подпункт 1 п. 6 ст. 349 ГК РФ в новой редакции предусматривает, что взыскание на предмет залога может быть обращено только по решению суда в случае, если для заключения договора о залоге имущества физического лица требовалось согласие или разрешение другого лица или органа. Таким образом, ГК РФ в новой редакции допускает внесудебный порядок обращения взыскания на долю, находящуюся в залоге, если залогодателем является юридическое лицо.

Предыдущая редакция ст. 22 ФЗ об ООО предусматривала право участника «заложить принадлежащую ему долю (часть доли) в уставном капитале общества другому участнику общества или, если это не запрещено уставом общества, третьему лицу с согласия общества по решению общего собрания участников общества, принятому большинством голосов всех участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества». Из указанной формулировки не было очевидно, требуется ли согласие общества на залог доли одним участником другому. Комментаторы данной статьи часто приходили к выводу, что такое согласие необходимо.

Методическое пособие по совершению нотариальных действий в отношении долей в уставных капиталах обществ с ограниченной ответственностью

3.1 П.2 ст.22 Закона об ООО установлено обязательное нотариальное удостоверение договора залога доли в уставном капитале общества. Залог доли в уставном капитале общества подлежит государственной регистрации (п.п.2 п.1 ст.339.1, ст.358.15 ГК РФ) в порядке, установленном п.3 ст.22 Закона об ООО, и возникает с момента такой регистрации.

3.6 После нотариального удостоверения договора залога доли в уставном капитале общества, принадлежащей участнику на момент нотариального удостоверения договора, нотариус, удостоверивший договор залога, с целью государственной регистрации залога, обязан в течение 2 (двух) рабочих дней со дня такого удостоверения подать в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц (в городе Москве – Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 46 по г. Москве), заявление о внесении соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц. Указанный в настоящем пункте срок не может быть увеличен соглашением сторон договора.

Порядок подписания и направления такого заявления в регистрирующий орган в случае, если на момент удостоверения договора залога доля еще не принадлежит залогодателю и залог, в соответствии с гражданским законодательством или договором залога доли (части доли) возникнет в будущем, регламентирован абз.2 п.3 ст.22 Закона об ООО.

3.5 При удостоверении договора залога нотариусу также следует применять п.13 и 13.1 статьи 21 Закона об ООО, за исключением случаев, если на момент нотариального удостоверения договора залога доля еще не принадлежит залогодателю (абз.2 п.2 ст.22 Закона об ООО), и руководствоваться п.п.2.1.2-2.1.5 настоящего пособия.

— передача доли участником общества в залог третьему лицу возможна только при отсутствии на это запрета в уставе общества и при наличии решения общего собрания участников общества о согласии на такой залог. Такое решение должно приниматься большинством голосов всех участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества. При этом голос участника общества, который намерен передать в залог свою долю, при определении результатов голосования не учитывается. При передаче доли в залог третьему лицу единственным участником решение общего собрания участников общества (решение единственного участника общества) о согласии на такой залог не требуется.

Статья 22

К нотариальному удостоверению договора залога доли или части доли в уставном капитале общества, за исключением случаев, если на момент нотариального удостоверения договора залога доля или часть доли еще не принадлежит залогодателю, применяются правила, предусмотренные пунктами 13 и 13.1 статьи 21 настоящего Федерального закона.

В случае, если залог доли или части доли в уставном капитале общества в соответствии с гражданским законодательством либо договором залога доли или части доли возникнет в будущем, заявление о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц подписывается и направляется в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, залогодателем в срок не позднее чем в течение трех дней со дня выполнения всех условий и наступления всех сроков, необходимых для возникновения залога.

3. В течение двух рабочих дней со дня нотариального удостоверения договора залога доли или части доли в уставном капитале общества, за исключением случаев, если в соответствии с гражданским законодательством либо договором залога доли или части доли в уставном капитале общества залог возникнет в будущем, нотариус, удостоверивший договор залога, подает в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц. Заявление направляется в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью нотариуса, удостоверившего договор залога доли или части доли в уставном капитале общества.

4. При наличии управляющего залогом в заявлении о внесении изменений в единый государственный реестр юридических лиц указываются сведения о договоре или договорах залога, в отношении которых заключен договор управления залогом, а также сведения о договоре управления залогом и об управляющем залогом. Сведения о залогодержателе (залогодержателях) при наличии договора управления залогом или договора синдицированного кредита (займа), который предусматривает наделение кредитного управляющего правами и обязанностями управляющего залогом, в заявлении о внесении изменений в единый государственный реестр юридических лиц не указываются.

2. Договор залога доли или части доли в уставном капитале общества подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет за собой ее недействительность. Залог доли или части доли в уставном капитале общества подлежит государственной регистрации в порядке, установленном пунктом 3 настоящей статьи, и возникает с момента такой государственной регистрации.

Участниками общества являются несовершеннолетние. Из понятий, приведенных в пункте 2 ст.37 ГК РФ, не усматривается, что на заключение договоров залога на имущество, принадлежащее обществу с ограниченной ответственностью на праве собственности, необходимо получить согласие органа опеки и попечительства, поскольку подопечные являются участниками такого общества. Правило, установленное в пункте 2 статьи 37 Гражданского кодекса РФ, может применяться к правоотношениям, возникающим в соответствии со ст.22 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», в связи с залогом доли участника общества.

Суды обоснованно приняли во внимание довод истца о том, что правило о законном залоге не вступает в противоречие с положениями Закона об обществах с ограниченной ответственностью о залоге долей. Обращение взыскания на долю в уставном капитале общества возможно на основании п. 5 ст. 488 Гражданского кодекса Российской Федерации при неоплате доли, проданной в кредит.

Залог долей и акций в хозяйственных обществах в нашем арсенале, как правило, используется в качестве одного из элементов для «упаковки» отношений с партнерами, фиксации договоренностей при привлечении стороннего финансирования, в том числе банковского, наряду с корпоративным договором, опционом на продажу доли в ООО и прочими. По своей гражданско-правовой сути это мера обеспечения исполнения обязательств. Вместе с тем, особенности предмета залога в виде долей и акций, как показывает практика, может привести к утрате владельческого контроля за всем бизнесом, о чем мы, конечно же, не можем умолчать.