Главная / Трудовое право / Ограничение полномочий генерального директора в уставе

Ограничение полномочий генерального директора в уставе

Статья 40

1. Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников.

Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.

3.1. Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания участников общества на совершение определенных сделок. При отсутствии такого согласия или последующего одобрения соответствующей сделки она может быть оспорена лицами, указанными в абзаце первом пункта 4 статьи 46 настоящего Федерального закона, в порядке и по основаниям, которые установлены пунктом 1 статьи 174 Гражданского кодекса Российской Федерации.

4. Порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа.

Но несмотря на вышеуказанные методы управления, Российское законодательство очень настороженно относится к возможности устранения или ограничения ответственности руководителя и допускает ее только перед акционерами/участниками и самим обществом и только в рамках непубличной компании и только за неразумные действия. Ответственность перед кредиторами в принципе не может быть устранена или ограничена на договорном уровне.

ограничить доступ директора к оригиналам учредительных документов, к печати организации. Для выполнения функций директору достаточно выдать нотариально заверенные копии учредительных документов. Печать же лучше передать на хранение главному бухгалтеру и детально установить порядок ее использования;
при приеме на работу директора детально установить личную информацию, например, о предыдущем месте работы, основных источниках и видах дохода, о составе семьи. Проверить информацию на достоверность.

Данная мера позволит установить наличие и степень связи кандидата на должность директора компании с потенциальными конкурентами или с криминальными структурами. В связи с этим рекомендуется в трудовом договоре, заключаемом с директором, в положении о порядке назначения на должность руководителя указать тот факт, что неполнота или недостоверность предоставленной информации, также как ее искажение и сокрытие является основанием для увольнения;

Учредители (акционеры) могут прекратить трудовой договор с директором в любое время, без указания причин (п.2 ст.278 ТК РФ);
Можно включить в трудовой договор дополнительные основания его расторжения (п.2 ст.278 ТК РФ);
Можно подписать с директором срочный трудовой договор и тогда полномочия директора будут ограничены во времени (ст. 59 и ч. 1 ст. 275 ТК РФ);
Установить полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб.

Например, ограничения полномочий директора можно отразить в договоре купли-продажи продукции, который заключен директором от имени организации, в части общей суммы сделки. Таким образом, условия договора будут ограничивать полномочия директора, которые определены для него в доверенности, законе или следуют из обстановки, в которой совершается сделка.

Как снизить риски превышения полномочий директором предприятия

Внимательно отнестись к составлению положений устава общества. Именно в уставе есть возможность прописать ограничения по проведению сделок директором от своего имени и по своему решению. Можно включить в устав перечень сделок, которые директор не вправе совершать без учета мнения участников общества. То есть перед определенными видами сделок директор обязан проводить общее собрание участников и отталкиваться уже от мнения команды.

Многие компании прибегают к еще одному способу обезопасить собственников от обмана со стороны наемного управляющего: заключение соглашения, которое запрещает разглашать конфиденциальные сведения. Причем важно перечислить какая информация относится к этой категории. Также рекомендуется сразу оговорить какая ответственность наступает в случае нарушения условий соглашения и какие меры наказания могут быть применены.

директор действует от имени организации. Оформление доверенности от собственников на директора не требуется;
занимается заключением сделок;
является представителем интересов организации в налоговой, в отношениях с контрагентами, поставщиками, подрядчиками, с бюджетными учреждениями, контрольными и надзорными органами;
самостоятельно, от своего имени выписывает доверенности другим лицам на право представлять общество;
утверждение и подписание приказов о назначениях, переводах, перемещениях, отпусках, увольнениях сотрудников компании;
принятие решений о наложении дисциплинарных взысканий, а также о способах поощрения работников.

Детально проработать все пункты трудового договора и должностной гендиректора. Данные документы могут ограничивать полномочия, а также устанавливать прямой запрет на конкретные действия. Также договором можно запретить директору работать по совместительству и вести предпринимательскую деятельность.

Несмотря на то, что директор зачастую в компании лишь наемное лицо, он своими действиями и решениями каждодневно ведет организацию либо к росту и успеху, либо к убыткам и разорению. Как же собственникам контролировать ситуацию по развитию бизнеса и снизить риски от действий недобросовестного директора – рассмотрим в статье.

Если же компетенцию руководителя акционеры никак не ограничивают, и она формируется так сказать «по умолчанию», что характерно для типовых Уставов, в его руках оказываются обширные полномочия по целому ряду существенных вопросов. При этом, генеральный директор может обладать и правом лично принимать решения по любым вопросам, которые не входят в компетенцию других органов управления общества, а именно: делегированию полномочий, формированию команды работников, установлению ценовой и тарифной политики компании, а также о том, как именно Общество, являющееся акционером или участником других хозяйственных Обществ, будет голосовать при принятии ключевых решений дочерних и зависимых предприятий. Таким образом, концентрация столь важных полномочий в руках одного человека несет серьезную потенциальную угрозу, особенно если не предусмотрены эффективные механизмы сдерживания. К сожалению, сдерживать полномочия руководителя необходимо и об этом свидетельствует практика.

Зачастую, составляя Устав Общества, учредители наделяют генерального директора практически неограниченными полномочиями, поэтому, исходя из положений статьи 58 действующего Трудового Кодекса РФ, для смены такого руководителя без его прямого согласия в оперативном порядке придется потратить много времени и сил. Нередко поставить точку в аналогичных ситуациях сможет только судебная инстанция. В качестве примера, можно привести довольно стандартную ситуацию, когда совет директоров ООО выясняет, что генеральный директор злоупотребляем предоставленными ему полномочиями, и откровенно ворует. Как следствие учредители принимают решение отстранить руководителя сначала от занимаемой должности, а затем уволить. Но принимая подобные решения, они забывают обратиться к Уставу, который, как правило, является типовым Учредительным документом и прописывает, что отстранение генерального директора от занимаемой должности и его увольнение относится к компетенции общего собрания акционеров, следовательно, решение принятое советом директоров будет считаться незаконным. Для того чтобы избавиться от нерадивого руководителя потребуется собрать совет акционеров компании, что само по себе потребует времени, а также не исключает того, что генеральный директор может являться акционером, обладающим некоторым количеством «голосующих» акций. Таким образом, затянувшийся процесс увольнения генерального директора приводит к потере ликвидных активов и нанесению материального ущерба компании. Безусловно, можно попробовать разрешить такую ситуацию, обратившись в правоохранительные органы, но оптимальным вариантом станет ее предотвращение.

Здесь важно избегать применения типовых трудовых договоров. Рекомендуется продублировать в трудовом договоре ограничения полномочий генерального директора, которые содержатся в Уставе Общества, дополнив их более жесткими мерами ограничительного характера. Также в трудовой договор необходимо включить положение о том, что, если срок договора истек, а стороны не договорились о его продлении, то он прекращает свое действие.

Например, некоторые ограничения полномочий руководителя можно включить в договор купли-продажи продукции, заключенный генеральным директором от имени компании, в части общей суммы сделки. При этом, договор будет ограничивать уже имеющиеся полномочия генерального директора по сравнению с полномочиями, определенными для него в доверенности, законе или следуют из обстановки, в которой совершается сделка.

Следующим важным моментом является определение минимального объема ограничений полномочий руководителя нормами действующего корпоративного законодательства РФ, которые сводятся к ограничениям размера имущества, в отношении которого он может совершать сделки (до 25% балансовой стоимости активов). Отсутствует определенность и в разграничении полномочий между руководящими органами Акционерного Общества. Законы используют только общие формулировки с широким диапазоном толкования, а на практике регулирование сводится к указанию таких органов, например, исполнительный орган Акционерного Общества — генеральный директор, высший орган управления Акционерного Общества — общее собрание акционеров.

Как ограничить полномочия генерального директора ООО

Изначально, при создании организации участниками сообщества утверждается устав, где прописываются правила организации и формируется список кандидатов на высшие должности. Данный устав подписывается членами общего собрания и вступает в силу с момента его подписания.

нарушения и их фиксация;
обязанности и функции, которые будут относится к генеральному директору;
полномочия гендиректора;
основания для увольнения без компенсации (например, игнорирование правил устава компании, уход от целей и задач компании, нарушение законодательства, подделка отчетности в своих личных интересах, совершение сделок, не приносящих прибыль и выгоду и т.д.);
порядок согласования сделок;
выплаты за причиненный ущерб компании по вине генерального директора;
запрет на распространение конфиденциальной информации о делах компании;
компенсации выплачиваемые гендиректору в случае непредвиденных ситуаций или краха компании.

На заметку. Для того, чтобы избежать спорных вопросов, связанных с полномочиями деятельности гендиректора, следует четко и ясно прописать его должностные инструкции в отдельном документе. Также, следует отметить обязанности, которые относятся к гендиректору и обязанности других органов управления.

При выборе генерального директора — ответственного лица вашей компании стоит изучить всех кандидатов и убедиться, что именно данный человек справится с должностью и будет безусловно выполнять все свои обязанности и условия устава и других внутренних документов, чтобы в дальнейшем избежать всех неприятных ситуаций.

Как грамотно ограничить в правах генерального директора в уставе ООО при том, что ты учредитель, но он тебе не знаком

Статья 69. Исполнительный орган общества. Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор)
Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией)

Добрый день, помогите разобраться неопытному предпринимателю. Ситуация такая. Собираемся организовывать партнерские отношения с инвестором. Мне предлагается вступить в ООО, которому больше 6 лет и сдавались нулевые отчеты. В данном ООО генеральный директор — его доверенное лицо, смена была год назад. Поменять генерального при при настойчивости можно, но обусловливается нерекомендации смены директора тем, что для фирмы частая смена это плохо, как для контрагентов, так и для банков. По опыту такое слышал. Не хотели бы менять, при условии, что в уставе пропишем ограничения для генерального директора, для моего «спокойствия». Суть вопроса: Как ограничить действия генерального директора так, что прописать в уставе, чтобы без моего ведома не происходили никакие действия, как по операциям в банке, так в торговых отношениях.

Статья 40. Единоличный исполнительный орган общества
3.1. Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания участников общества на совершение определенных сделок. При отсутствии такого согласия или последующего одобрения соответствующей сделки она может быть оспорена лицами, указанными в абзаце первом пункта 4 статьи 46 настоящего Федерального закона, в порядке и по основаниям, которые установлены пунктом 1 статьи 174 Гражданского кодекса Российской Федерации.

2. К компетенции общего собрания участников общества относятся:
2) утверждение устава общества, внесение в него изменений или утверждение устава общества в новой редакции, принятие решения о том, что общество в дальнейшем действует на основании типового устава, либо о том, что общество в дальнейшем не будет действовать на основании типового устава, изменение размера уставного капитала общества, наименования общества, места нахождения общества;

Как собственнику бизнеса защититься от недобросовестного директора

Понятно, что нужно заявлять в полицию, искать его, срочно отправлять в налоговую заявление о недостоверности, но как от такого уберечься? Лучшим советом, пожалуй, будет не назначать такого человека на столь ответственную должность. Но как сразу понять, что он может замышлять? Даже лучшие друзья и родственники порой падки на искушение, что уж говорить об остальных людях?

Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 06.07.2022 № Ф01-11264/2022 по делу № А82-17123/2022. Сделку по продаже недвижимости за 59 млн руб., которую совершил гендиректор, признали недействительной. Причина — отсутствие согласия общего собрания на совершение крупной сделки, а также сделки с заинтересованностью.

Результаты нашей работы снижают общую налоговую нагрузку от 1,5 до 7% к обороту и всегда устойчивы к любому виду налогового контроля. Также мы решаем и другие задачи, например: законное получение наличных, получение выплат учредителями, списание подотчета, предупреждение налоговых рисков при дроблении и многое другое. Скажем сразу, оптимизируя налоги, мы используем законные методы и обеляем бизнес ! Делаем всё доступно и безопасно.

Юридический консалтинг от компании НАСБ : подготовим учредительные документы с учетом всех нюансов вашего бизнеса, поможем зарегистрировать компанию любой организационно-правовой формы. Предлагаем как разовые консультации по отдельным вопросам, так и полное юридическое сопровождение бизнеса. Напишите нам в WhatsApp , чтобы оставить заявку на консультацию.

Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 15.03.2022 № Ф01-685/2022 по делу № А43-8191/2022. Суд по заявлению участника ООО признал заём, выданный обществом гендиректору, недействительным. Основание- общее собрание участников согласия по данной сделке не давало.

Как ограничить ответственность директора

ограничить доступ директора к оригиналам учредительных документов, к печати организации. Для выполнения функций директору достаточно выдать нотариально заверенные копии учредительных документов. Печать же лучше передать на хранение главному бухгалтеру и детально установить порядок ее использования;
при приеме на работу директора детально установить личную информацию, например, о предыдущем месте работы, основных источниках и видах дохода, о составе семьи. Проверить информацию на достоверность.

Учредители (акционеры) могут прекратить трудовой договор с директором в любое время, без указания причин (п.2 ст.278 ТК РФ);
Можно включить в трудовой договор дополнительные основания его расторжения (п.2 ст.278 ТК РФ);
Можно подписать с директором срочный трудовой договор и тогда полномочия директора будут ограничены во времени (ст. 59 и ч. 1 ст. 275 ТК РФ);
Установить полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб.

Трудовой договор с директором должен подписать председатель общего собрания участников, на котором был избран директор, или участник общества, уполномоченный решением собрания. Либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров, договор подписывает председатель совета директоров или лицо, уполномоченное решением совета директоров (ст. 40 Закона об ООО).

Генерального директора избирает общее собрание участников, если эти полномочия не переданы совету директоров. За кандидатуру директора участникам достаточно проголосовать простым большинством голосов всех участников общества, если по уставу не требуется большее количество голосов.

требовать от совета директоров провести внеочередное общее собрание участников общества, если полномочия по созыву общего собрания отнесены к компетенции совета директоров (п. 2.2 ст. 32 Закона об ООО);
участвовать в общем собрании участников общества с правом совещательного голоса (п. 3 ст. 32 Закона об ООО);
включить в повестку дня дополнительные вопросы (п. 4 ст. 35 Закона об ООО);
иные права, предоставленные ему уставом, внутренними документами общества и трудовым договором.

Порядок деятельности директора может быть установлен в уставе, внутренних документах общества, а также в трудовом договоре.

По указанию учредителей или совета директоров юрист компании подготавливает все необходимые документы, связанные с назначением директора на должность. Помимо этого юрист консультирует учредителей по вопросам разграничения полномочий между всеми органами управления и определения объема полномочий, передаваемых директору.

Устав может предусматривать более сложную процедуру избрания директора, например, предварительное проведение конкурса (ст. 275 ТК РФ). При этом нужно заранее определить и прописать порядок проведения конкурса. Это можно сделать в отдельном документе – Положении о проведении конкурса на замещение вакантной должности генерального директора, а в устав включить соответствующую ссылку на него. При этом в случае установления дополнительных требований к кандидатуре директора необходимо учитывать, чтобы это не нарушало требования статьи 64 Трудового кодекса РФ (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 22 марта 2011 г. по делу № А67-3910/2010).

Какова ответственность генерального директора ООО за долги

представляет интересы организации перед третьими лицами и госорганами;
заключает сделки;
решает кадровые вопросы и подписывает соответствующие документы;
сам действует без доверенности, но вправе выписать доверенность на любого представителя организации;
осуществляет те полномочия, которые не относятся к иным органам управления общества.

А в п. 1 ст. 87 ГК РФ прописано, что участники общества несут риск убытков только в размере, не превышающем стоимость их доли в уставном капитале. Данная норма не препятствует подаче в суд на одного из участников другому участнику, если первый действует не в интересах общества. В результате участник может быть исключен из общества. Такое решение было вынесено, например, определением Верховного суда РФ от 01.02.2022 № 305-ЭС16-19566.

С 28.06.2022 вступил в силу закон от 28.12.2022 № 488-ФЗ, дополнивший закон «Об ООО» в части ответственности участников организации. Дополнения касаются периода после ликвидации общества. Теперь закон уточняет, что после внесения записи в ЕГРЮЛ об исключении предприятия из реестра руководствоваться необходимо нормами Гражданского кодекса для привлечения к ответственности бывших участников организации.

Как уже было отмечено выше, в случае недостаточности имущества юрлица для погашения обязательств перед кредиторами и когда общество находится на стадии банкротства, на участников и иных лиц возлагается субсидиарная ответственность. В этом случае, если по решению суда сумма долгов должна быть взыскана с таких лиц в общую конкурсную массу (п. 8 ст. 10 закона 127-ФЗ), применяется процедура, описанная в ст. 69 закона «Об исполнительном производстве» от 02.10.2007 № 229-ФЗ. В ст. 79 этого закона перечислено имущество, на которое не может быть обращено взыскание. К такому имуществу относится:

отсутствие постоянного места работы;
незначительный уровень дохода;
низкий уровень образования;
проживание в регионе, отличном от места регистрации юрлица;
возраст таких лиц, как правило, не превышаюший 25-30 лет;
массовость, то есть наличие статуса учредителя (участника) или руководителя нескольких юрлиц (обычно это отмечено в ЕГРН записью о недостоверности сведений). Эту информацию можно найти в сервисе ФНС «Прозрачный бизнес».

Если в уставе нет обязательных условий, налоговая откажет в регистрации. Придется переделывать устав и заново подать документы на регистрацию. Но это самое безобидное последствие. Хуже если налоговая приняла устав, но участники поссорились, не могут разобраться с долями и решениями, а страдает компания.

доля перешла в порядке наследования, правопреемства, реализована через залог или публичные торги, если другие участники не дали согласие;
доля была совместным имуществом супругов, её разделили при разводе. Участники не согласовали, что в компании может появиться третье лицо, даже если это жена партнера. Поэтому компания должна выкупить ее долю;
участники обсуждают крупную сделку или увеличение уставного капитала. Если один из участников голосует против этого решения, он может потребовать выкупить свою долю;

Сразу договоримся о терминах. Учредители — это люди, которые хотят создать компанию, договариваются о долях в уставном капитале и регистрируют компанию. Как только зарегистрировали, они становятся участниками. Люди одни и те же, но название другое. Это важно, чтобы не запутаться.

Устав помогает участникам разобраться с важными вопросами в управлении компанией. Мы опишем, какие условия нужны, и дадим их формулировки. Эти условия в уставе помогут компании избежать рисков, а партнерам — решить конфликты. Можно использовать все или выбрать нужные.

Простое большинство голосов — это термин из закона. Это количество голосов больше половины от всего количества. Например, если участников четыре, то большинство — это три голоса, если их десять — шесть голосов. В статье для краткости будем говорить просто «большинство голосов».

Обратите внимание: ссылка руководителя на то, что он исполнял решение общего собрания, не освобождает его от ответственности за убытки, которые понесло общество. Руководитель может не выполнять указания, содержащиеся в решениях общего собрания акционеров, если это причинит вред интересам АО (п. 16 Обзора судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 25.12.2022));

Ограничить можно любые полномочия руководителя АО. Это связано с тем, что директор осуществляет те функции, которые законом или уставом самого общества не отнесены к компетенции иных органов управления. Кроме того, в некоторых случаях закон прямо говорит о возможности ограничения полномочий руководителя, например, при заключении сделок (п. 2 ст. 69 Закона об АО).

Акционеры общества могут наделить директора любыми полномочиями по своему усмотрению, кроме тех, что отнесены законом к их исключительной компетенции (например, нельзя передать директору решение вопросов о распределении прибылей и убытков общества, об образовании органов управления общества).

Руководитель — это лицо, которое действует от имени АО без доверенности. Именно он обеспечивает деятельность общества: заключает сделки, осуществляет платежи; принимает на работу сотрудников, назначает им зарплату (премии); отвечает за уплату налогов (сборов) и ведение бухучета; отвечает за сохранность документов общества и т.д.

Ограничивать полномочия рекомендуем путем включения в устав АО положений о необходимости согласования отдельных действий с конкретным органом АО — общим собранием, советом директоров, правлением (иным коллегиальным исполнительным органом). При этом формулировки таких положений должны быть четкими.

Однако, существует и противоположная точка зрения, изложенная в Постановлении Седьмого арбитражного апелляционного суда от 19.01.2022 N 07АП-379/2015 по делу N А45-20088/2014 (Требование: О признании недействительным решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения). В нем сказано следующее: «В соответствии со ст. 8, п. 3 ст. 18 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон N 129-ФЗ) государственная регистрация изменений в учредительных документах юридического лица и (или) в ЕГРЮЛ изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с изменениями, вносимыми в учредительные документы юридического лица, осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

В соответствии с ч. 1 ст. 53 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.

Как установлено п. 1 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Полномочия у нового генерального директора ООО возникают с даты избрания его на эту должность общим собранием ООО или решением совета директоров (наблюдательного совета), если данный вопрос отнесен уставом к его компетенции. Полномочия старого директора прекращаются также со дня принятия соответствующего решения. Закон не связывает возникновение и прекращение полномочий единоличного исполнительного органа с внесением соответствующей записи в ЕГРЮЛ.

Таким образом, из положений Федерального закона N 129-ФЗ следует, что новый руководитель считается вступившим в должность, а прежний – уволенным, лишь со дня внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ (с даты регистрации изменений, при этом не связанных с внесением изменений в учредительные документы)».

Как поменять директора компании в 2022 году

Кроме того, на практике встречается и обратная ситуация, когда директор увольняется, однако учредитель не вносит изменения в ЕГРЮЛ. И директора, опасаясь субсидиарной ответственности по долгам ООО, часто спрашивают: Как оформить смену директора без согласия учредителей? В данном случае нужно учитывать, что как было сказано ранее, назначение и снятие полномочий с директора — это исключительно воля учредителей (совета директоров), поэтому без их согласия внесение записи в ЕГРЮЛ о смене директора невозможно. Что же делать в этом случае директору?

После регистрации необходимо уведомить банк о смене директора. В соответствии с п. 7.11 Инструкции Банка России от 30.05.2014 г. № 153-И при уведомлении банка необходимо представить документы, подтверждающие полномочия нового директора (протокол о назначении, выписку из ЕГРЮЛ, удостоверяющую внесение изменений) и документ, удостоверяющий личность нового директора. Перечень документов, подтверждающих полномочия директора, законодательством не регламентирован. Как правило, это протокол или решение о смене директора, выписка из ЕГРЮЛ, паспорт руководителя. Если организация использует интернет-банкинг, необходимо также заменить электронный ключ.

Подавая заявление о регистрации изменений в ЕГРЮЛ, вы уведомляете налоговый орган о смене генерального директора. При подаче заявления о регистрации смены директора к заявлению можно приложить решение уполномоченного органа об избрании директора, но это необязательно, закон этого не требует. Обратите внимание, что для того чтобы сменить директора в компании заявление о регистрации изменений нужно подать в регистрирующий орган, а не в свою налоговую по месту учета, если они отличаются (например, в Москве регистрирующий орган для коммерческих организаций, потребительских кооперативов, ТСН — МИФНС № 46, для большинства НКО — Главное управление Минюста РФ по г. Москве).

1.3. Политика конфиденциальности разработана с целью обеспечения защиты прав и свобод субъектов персональных данных при обработке их персональных данных, а также с целью установления ответственности должностных лиц Оператора, имеющих доступ к персональным данным субъектов персональных данных, за невыполнение требований и норм, регулирующих обработку персональных данных.

Как это работает. Так как директор — это один из сотрудников, с его зарплаты фирма платит взносы на обязательное пенсионное, медицинское и социальное страхование на случай болезни и в связи с материнством. Поэтому директор имеет право получать все социальные пособия, которые положены работающим гражданам.

Другая ситуация: директору юридической фирмы, где он выступает соучредителем, предложили почитать лекции в вузе. Для этого ему нужно подписать трудовой договор с вузом на четверть ставки. По закону, чтобы это сделать, директору понадобится разрешение от других владельцев фирмы.

Как это работает. Директор может уйти в отпуск, не работать в это время и заранее получить отпускные. Несмотря на то что работа директора требует постоянного контроля, ему необходимо отдыхать, как и всем. Время отпуска должно быть отражено в графике отпусков на текущий год, который составляется в конце предыдущего года.

Как это работает. Бухучет необходимо вести в каждой организации. Директор может назначить сотрудника, который будет этим заниматься, — обычно это главный бухгалтер. Еще можно отдать бухучет на аутсорс. Однако для ряда фирм этот порядок упростили: директор может вести бухучет самостоятельно, не нанимать бухгалтера и не платить ему зарплату.

Пенсионный фонд специально разъясняет, что отчет СЗВ-М нужно сдать, если в компании всего один сотрудник — директор — и он ушел в длительный отпуск за свой счет. По закону так можно. Если зарплату директору платить нечем, можно ее не начислять. Есть фирмы, которые годами существуют вообще без начислений.

Должность руководителя организации неожиданно оказалась вакантной. Допустим, занимавшее ее лицо уволилось по собственному желанию. Руководитель состоит с юридическим лицом не только в гражданско-правовых, но и в трудовых отношениях. Трудовое законодательство не содержит норм, препятствующих любому работнику уволиться по собственному желанию вне зависимости от наличия у него иных обязательств перед работодателем, и руководитель организации в данном случае не исключение.

В практической деятельности хозяйствующих субъектов часто возникают вопросы, касающиеся правового статуса лица, исполняющего обязанности руководителя (генерального директора, директора), – в частности вопрос о том, как правильно оформить и указать в договорах основания его полномочий.

При этом полномочия исполняющего обязанности руководителя на заключение договоров от имени организации (хозяйствующего субъекта) в данном случае должны оформляться не приказом, а доверенностью. Дело в том, что приказ является внутренним (локальным) распорядительным документом и его действие не будет выходить за рамки организации, в которой он издан. Кроме того, приказ не предоставляет гражданско-правовых полномочий. Документом, который позволяет одному лицу действовать от имени другого, является именно доверенность (п. 1 ст. 185 ГК РФ).

В организации есть действующий руководитель, его должность не является вакантной. Руководитель знает, что длительное время его на рабочем месте не будет (необходимо уехать в командировку, уйти в отпуск, пройти лечение). Он заранее издает приказ о том, что во время его отсутствия его обязанности будет исполнять иное должностное лицо (как правило, один из его заместителей). Исполняющий обязанности руководителя на период временного отсутствия последнего становится главой трудового коллектива организации. Работники должны исполнять все его приказы и распоряжения.

Поэтому они избирают не руководителя, а исполняющего его обязанности, и в большинстве случаев им становится опять же один из заместителей бывшего руководителя данной организации. Срок его полномочий, как правило, ограничен, но чаще всего он определяется вплоть до даты проведения очередного заседания или собрания. Хотя бывают случаи, когда такое лицо находится в статусе исполняющего обязанности руководителя многие годы (что, впрочем, не противоречит закону).

Таким образом, ограничение полномочий генерального директора дает возможность создать инструменты контроля и сохранить управление компанией в руках собственников, что крайне важно, если на должность генерального директора назначен сторонний специалист. Кроме того, ограничение полномочий может стать дополнительной мерой по защите от незаконных посягательств.

К таким мерам можно отнести, например, ограничение доступа к оригиналам учредительных документов общества. Для выполнения своих функций директору достаточно нотариально заверенных копий. Введение независимых институтов, например прямая подотчетность главного бухгалтера совету директоров, периодический аудит деятельности директора. При смене генерального директора необходимо не забывать о замене банковской карточки, а также крайне важно отслеживать все выданные генеральным директором доверенности.

При этом лучше указать конкретные вопросы, по которым принимаются такие решения, — например, формирование ценовой и тарифной политики общества, делегирование полномочий, назначение и увольнение на основные руководящие должности (например, заместитель генерального директора), размер заключаемых без одобрения сделок.

При изменении сделки также существуют различные варианты. Опять же, соглашение об изменении договора должно быть заключено в той же форме, что и договор. Но есть и другое мнение. Суды исходят из того, что если дополнительное соглашение к уже заключенному обществом договору изменяет существенные условия последнего в части цены договора, то такое соглашение должно быть одобрено как самостоятельная сделка (Постановление ФАС МО от 09.09.2008 N КГ-А40/6527-08).

Важно избегать типовых трудовых договоров, при этом следует продублировать в трудовом договоре все те ограничения полномочий генерального директора, которые были внесены в устав общества. Нужно дополнить их более жесткими мерами ограничительного характера.

Советы адвоката, как акционерам ограничить полномочия генерального директора общества

Еще один важный вопрос — определение минимального объема ограничений полномочий генерального директора нормами действующего корпоративного законодательства, которые сводятся практически к ограничениям размера имущества, в отношении которого он может совершать сделки (до 25% балансовой стоимости активов).

Если генеральный директор обладает безграничными полномочиями, то исходя из положений ст. 58 ТК РФ сменить такого гендиректора без его прямого согласия в оперативном порядке практически невозможно — это долгая и затратная процедура, точку в которой нередко ставит только судебная инстанция.

Кроме того, закон весьма неопределенно указывает на разграничение полномочий между руководящими органами акционерного общества, используя общие формулировки с широким диапазоном толкования. Фактически регулирование сводится к указанию: исполнительный орган акционерного общества — генеральный директор, высший орган управления акционерного общества — общее собрание акционеров.

В результате описанной выше ситуации, если компетенцию гендиректора акционеры никоим образом не ограничивают и она формируется «по умолчанию» (что обычно имеет место при подготовке типовых уставов), в руках такого директора оказывается широкий круг полномочий по целому ряду существенных вопросов, влияющих на устойчивость и дальнейшее развитие предприятия.

Полномочия генерального директора

1.1. Если есть заинтересованность в совершении обществом сделки (ст. 45 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ст. 81 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).
Решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров общества большинством голосов от общего числа голосов акционеров общества, не заинтересованных в совершении такой сделки.
В решении об одобрении сделки должны быть указаны лицо или лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.
Общее собрание участников общества может принять решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность и которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности. При этом в решении об одобрении сделки должна быть указана предельная сумма, на которую может быть совершена такая сделка. Решение об одобрении сделки имеет силу до следующего очередного общего собрания участников общества, если иное не предусмотрено указанным решением.

3.5. Полная материальная ответственность за прямой действительный ущерб.
Норма ст. 277 ТК РФ устанавливает императивно полную материальную ответственность руководителя за прямой действительный ущерб, причиненный организации.
Нормы современного трудового законодательства позволяют повысить размер ответственности руководителя организации посредством возмещения организации убытков, причиненных его виновными действиями (бездействием). В частности, часть 2 ст. 277 ТК предусматривает возможность расчета убытков в соответствии с нормами, устанавливаемыми гражданским законодательством.
Расчет убытков осуществляется в соответствии с нормами, предусмотренными гражданским законодательством. П. 2 ст. 71 ФЗ № 208-ФЗ от 26.12.1995 как раз и является таким случаем возложения на руководителя ответственности за убытки. При этом под убытками понимаются (п.2 ст. 15 ГК РФ):
— расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб);
— неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).
При определении оснований и размера ответственности единоличного исполнительного органа общества (генерального директора) должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела (п.3 ст. 71 ФЗ № 208-ФЗ от 26.12.1995 г.).
В соответствии с п.5 ст. 71 ФЗ № 208-ФЗ от 26.12.1995 г. «Об акционерных обществах», Общество или акционер (акционеры), владеющий в совокупности не менее чем 1% размещенных обыкновенных акций общества, вправе обратиться в суд с иском к единоличному исполнительному органу общества (генеральному директору) о возмещении убытков, причиненных обществу по вине единоличного исполнительного органа. Аналогично, порядок предъявления иска установлен в п.2 ст.44 ФЗ № 14-ФЗ от 08.02.1998 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью».

3.1. Право учредителей (акционеров) прекратить трудовой договор с генеральным директором в любое время, без указания причин.
Уполномоченный орган юридического лица вправе в любое время принять решение о прекращении трудового договора с Генеральным директором (п.2 ст.278 ТК РФ), причем не требуется указывать конкретные обстоятельства, подтверждающие необходимость прекращения трудового договора (Постановление №3-П от 15.03.2005 г. Конституционного суда РФ). Однако в таком случае директору должна быть выплачена компенсация в размере не ниже трехкратного среднего месячного заработка (ст.279 ТК РФ).

Но Генеральный директор несет ответственность перед обществом за убытки, причиненные своими виновными действиями, и обязан возместить их по требованию учредителей (п.3 ст.53 ГК РФ, п.2 ст.71 ФЗ №208-ФЗ от 26.12.1995 г. «Об акционерных обществах», п.2 ст.44 ФЗ № 14-ФЗ от 08.02.1998 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
На практике зачастую надлежащим образом избранный/назначенный на должность Генеральный директор совершает действия, противоречащие интересам собственников бизнеса, но не подлежащие оспариванию в силу своей легитимной правовой природы.
Действующее законодательство предусматривает ряд механизмов, с помощью которых возможно предотвратить нежелательные для собственников бизнеса действия Единоличного исполнительного органа.

Формирование компетенции Генерального директора осуществляется по остаточному принципу – полномочия генерального директора включают любые действия, которые не отнесены к компетенции вышестоящих органов. Поэтому если Генерального директора компании нельзя обязать выполнить указание собственников, то ему можно запретить совершать какие-либо действия без волеизъявления вышестоящих органов.
Вышестоящими органами по отношению к Генеральному директору в Обществах с ограниченной ответственностью (далее также – ООО) является Общее собрание участников и Совет директоров, в Акционерных обществах, как закрытого, так и открытого типов (далее также – АО) — Общее собрание акционеров и Совет директоров.
Чем больше вопросов войдет в компетенцию Общего собрания участников/акционеров и Совета директоров, тем меньшими полномочиями в сфере хозяйственной деятельности общества будет обладать Генеральный директор.
Общее собрание участников в ООО и Общее собрание акционеров в АО (далее совместно именуются – Общее собрание) являются высшими органами управления юридического лица.
Перечень вопросов, входящих в компетенцию Общего собрания, является исчерпывающим и определен, соответственно, Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» для ООО и Федеральным законом «Об акционерных обществах» для АО. Общее собрание не вправе принимать решение по вопросам, не входящим в его компетенцию.
Поскольку компетенция Общего собрания жестко регламентирована законодательством, единственной возможностью расширить компетенцию вышестоящих органов является закрепление в уставе общества компетенции Совета директоров, предусматривающей максимальное количество вопросов, т.к. правовые ограничения на расширение компетенции Совета директоров отсутствуют.
В АО компетенция Совета директоров частично определена законом, тем не менее, уставом АО в компетенцию органа может быть включен любой вопрос по воле акционеров.
Какие вопросы следует включить в компетенцию Совета директоров, чтобы максимально оградить компанию от злоупотреблений Генерального директора? Представляется, что на решение Совета директоров необходимо передать вопросы, связанные с предварительным одобрением:
• любых сделок с имуществом компании (движимым и недвижимым);
• сделок в отношении прав компании на результаты интеллектуальной деятельности;
• сделок, направленных на выдачу и получение обществом займов, кредитов и поручительств;
• вексельных сделок;
• сделок свыше определенной суммы;
• сделок с акциями (долями в уставных капиталах, паями) других компаний и прав в отношении них;
• утверждения на должность ключевых сотрудников;
• трудовых договоров с работниками общества, годовой доход которых превышает определенную сумму;
• и другие вопросы на усмотрение собственников компании.
Зачастую на практике фактическое формирование Совета директоров компании не входит в планы собственников бизнеса, поскольку деятельность данного органа сопряжена с определенным материальным, техническим и организационным обеспечением, либо у собственников просто отсутствует необходимость в работе Совета директоров. В этом случае законодатель не запрещает включить в устав компании положения, в соответствии с которыми, если Совет директоров не сформирован, его функции выполняет Общее собрание.
Указанная конструкция позволяет расширить круг вопросов, решение по которым принимается Общим собранием, без нарушения норм действующего федерального законодательства.

Наиболее эффективный и необходимый способ ограничить полномочия генерального директора — внести изменения в устав общества. Прежде всего устав должен быть снабжен положениями о том, что решение ключевых вопросов принадлежит коллегиальному органу управления (совету директоров, правлению), при этом решения по указанным вопросам должны приниматься единогласно всеми членами коллегиального органа управления.

Устав общества, в свою очередь, ограничивает уже имеющиеся полномочия генерального директора по сравнению с тем, как эти полномочия определены для него в законе. В уставе может содержаться не предусмотренное законом ограничение полномочия гендиректора действовать от имени общества. Например, согласно ст. ст. 78 и 79 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (с изм. и доп.) гендиректор может совершать крупные сделки только с согласия совета директоров или общего собрания акционеров (в зависимости от суммы сделки), однако по уставу генеральному директору может быть запрещено совершать без одобрения совета директоров не только крупные, но и вообще любые сделки с недвижимостью.

о том, как именно АО, являющееся акционером или участником других предприятий, будет голосовать при принятии ключевых решений в хозяйственной жизни таких дочерних и зависимых предприятий;
по формированию команды работников;
установлению ценовой и тарифной политики общества;
делегированию полномочий.

Договор купли-продажи продукции, заключенный генеральным директором общества, может содержать ограничения его полномочий в части общей суммы сделки. Договор ограничивает уже имеющиеся полномочия генерального директора по сравнению с тем, как эти полномочия определены для него в доверенности, законе или следуют из обстановки, в которой совершается конкретная сделка.

04 Мар 2022 jurist7sib 66